自去年9月份開(kāi)始，央行聯(lián)合七部委發(fā)布了《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險(xiǎn)的公告》，認(rèn)為ICO本質(zhì)上是一種未經(jīng)批準(zhǔn)非法公開(kāi)融資的行為。

ICO監(jiān)管帷幕正式拉開(kāi)。

今年以來(lái)，中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會(huì)發(fā)布《關(guān)于防范境外ICO與“虛擬貨幣”交易風(fēng)險(xiǎn)的提示》，提醒投資者“境外平臺(tái)一樣存在系統(tǒng)安全、市場(chǎng)操縱和洗錢(qián)等風(fēng)險(xiǎn)隱患”。隨后，央行主管的《金融時(shí)報(bào)》也報(bào)道，針對(duì)境內(nèi)外的ICO和虛擬貨幣交易，將采取一系列監(jiān)管措施，包括取締相關(guān)商業(yè)存在，取締、處置境內(nèi)外虛擬貨幣交易平臺(tái)網(wǎng)站等。國(guó)內(nèi)ICO的監(jiān)管形勢(shì)趨嚴(yán)，導(dǎo)致不少玩家開(kāi)始惦記境外的監(jiān)管漏洞機(jī)會(huì)。

近日，在獨(dú)角區(qū)塊鏈主辦的“區(qū)塊鏈投融資沙龍”活動(dòng)上，大成律師事務(wù)所合伙人肖颯就ICO在境內(nèi)境外的法律風(fēng)險(xiǎn)做了一些分享。

以下為干貨。

1、ICO監(jiān)管

ICO是什么？是未經(jīng)批準(zhǔn)的非法公開(kāi)融資的行為。我們認(rèn)為其屬性是一種非法融資的屬性。ICO在中國(guó)不能玩，在日本也須遵守日本法律的要求。在這里，我要做一個(gè)普法的工作。

日本的《資金結(jié)算法》承認(rèn)虛擬貨幣，但做ICO的業(yè)務(wù)，需要申請(qǐng)相應(yīng)的牌照。而且，日本《行政法》立法很快，一旦發(fā)現(xiàn)外國(guó)人在日本領(lǐng)土上欺騙日本人民，可以很快出一個(gè)法律，并且還可能會(huì)追加很重的罪行，比如10年。所以，在日本、新加坡這種地方搞金融創(chuàng)新，如果硬干、蠻干，是可以直接被抓的。另外，關(guān)于ICO，現(xiàn)在的團(tuán)隊(duì)基本上沒(méi)有用中國(guó)的公司來(lái)注冊(cè)的，都用開(kāi)曼群島或英屬群島來(lái)做。

這種情況下，中國(guó)警方是可以查得到的，并且有管轄權(quán)。中國(guó)法律是屬人原則加上屬地原則。世界上任何一個(gè)國(guó)家的法律都是這樣的，能管的東西一定要管。同時(shí)，ICO“出口轉(zhuǎn)內(nèi)銷(xiāo)”的路徑也行不通，中國(guó)政府有權(quán)打擊。只要所做的事情有可能傷害到中國(guó)國(guó)民的合法權(quán)益，中國(guó)政府就有管轄權(quán)。

我們國(guó)家和100多個(gè)國(guó)家簽有引渡條約，即便沒(méi)有引渡條約，我們也和很多國(guó)家有國(guó)際刑警的合作。也就是說(shuō)，即便使用國(guó)外身份進(jìn)行ICO，但只要掙中國(guó)人的錢(qián)，賣(mài)給中國(guó)人東西，在中國(guó)做營(yíng)銷(xiāo)，還是會(huì)被管制的。

2、團(tuán)隊(duì)設(shè)置建議

有些公司的ICO團(tuán)隊(duì)分散在世界各地，比如經(jīng)營(yíng)團(tuán)隊(duì)、技術(shù)團(tuán)隊(duì)在境內(nèi)，運(yùn)營(yíng)團(tuán)隊(duì)或者銷(xiāo)售團(tuán)隊(duì)卻在日本、新加坡等地，這也是有問(wèn)題的。我們建議最好的做法是，技術(shù)團(tuán)隊(duì)可以有一部分在中國(guó)，且一定要有自己的獨(dú)立法人結(jié)構(gòu)。

這是因?yàn)榻?jīng)營(yíng)團(tuán)隊(duì)在中國(guó)境內(nèi)有很大風(fēng)險(xiǎn)。我們國(guó)家有一個(gè)非常重要的罪名——非法經(jīng)營(yíng)，即在國(guó)家沒(méi)有允許的情況下，做一些相關(guān)的金融活動(dòng)服務(wù)或類(lèi)金融服務(wù)，會(huì)被認(rèn)為是非法經(jīng)營(yíng)。如果這三項(xiàng)都不符合，其他可能危害管理秩序的，我們都認(rèn)為是犯罪。

這個(gè)罪名刑期很高，可以達(dá)到無(wú)期判決。

3、比特幣（注冊(cè)領(lǐng)紅包）是特定的虛擬商品，那么萊特幣呢？

2013年，我國(guó)給比特幣下了一個(gè)定義：特定的虛擬商品。去年10月1日，中國(guó)《民法總則》正式實(shí)施，其中127條說(shuō)明，我們國(guó)家是保護(hù)和承認(rèn)虛擬財(cái)產(chǎn)的。比特幣作為虛擬財(cái)產(chǎn)的一部分，是受我們國(guó)家法律保護(hù)的，但是僅限于持有。

如果未來(lái)，中國(guó)的虛擬財(cái)產(chǎn)有一些突破性政策變化，我國(guó)《民法總則》是可以承接住的。不過(guò)，2013年的文件只對(duì)比特幣做出了法律定性，沒(méi)有講其他的?，F(xiàn)在，能不能說(shuō)萊特幣是特定的虛擬商品，還需要論證，需要解方程。

大家不要覺(jué)得跑到別的國(guó)家，換個(gè)身份做ICO就沒(méi)事兒，其實(shí)都是一樣的。

【來(lái)源：獨(dú)角區(qū)塊鏈】